Право. Библиотека: TXT
Торговые товарищества возникновение и развитие (Андрианов)

Торговые товарищества: возникновение и развитие

Автор

В.А. Андрианов - старший преподаватель Уральского отделения Российской школы частного права, кандидат юридических наук

"Журнал российского права", 2001, N 10


                         Торговые товарищества:
                      возникновение и развитие*(1)

     Идея объединения личных усилий и имущества ради достижения хозяйственных 
целей возникла в глубокой древности. Начиная с Древнего Египта и Древней Греции 
гражданское право содержит нормы, оформляющие данные отношения. Но идея товарищеского 
объединения получила надлежащее юридическое закрепление только в римском праве, 
после чего и начинается процесс образования первых коммерческих организаций. 
Простейшей формой объединения является договор товарищества (societas). Это 
консенсуальный договор, соглашение двух или нескольких лиц об участии в совместном 
достижении общей дозволенной цели общими средствами*(2). Исторически договор 
товарищества произошел от соглашения между братьями после смерти их отца не 
разделять имущество и продолжить вести общее хозяйство. Основой для его появления 
стала семейная или наследованная общность имущества*(3).
     С юридической точки зрения древнеримские товарищества - двусторонний 
договор об объединении имущества, принадлежащего на праве общей собственности 
товарищам, для достижения общей хозяйственной цели. Показательно, что участники 
товарищества несли солидарную ответственность за небрежность любого товарища, 
то есть принимали на себя риск ведения хозяйственной деятельности в рамках 
товарищества.
     Анализ характера внешних отношений товарищества дает возможность определить 
преимущества и одновременно главный недостаток этой формы. "На отношение товарищей 
к третьим лицам договор товарищества не имеет никакого влияния; оно обсуждается 
так, как если бы между ними не было никакого товарищества"*(4). В принципе, 
вообще нельзя говорить об отношениях товарищества и третьих лиц, за отсутствием 
таковых отношений, признаваемых правом. Внешние отношения товарищества предполагают 
участие всех товарищей*(5). Это значит, что все они являются стороной обязательств 
и отвечают по ним солидарно или пропорционально, в зависимости от условий 
договора, всем своим имуществом, а не суммой вкладов. Кроме того, товарищ, 
действующий от имени товарищества, рассматривался как представитель всех остальных 
товарищей, а не как орган товарищества. Таким образом, товарищество не признавалось 
субъектом права.
     Товарищество не могло быть признано юридическим лицом ни относительно 
самих участников, ни относительно третьих лиц*(6). Не могло быть требований 
и долгов товарищества, а были только долги и требования отдельных товарищей*(7). 
Не было выступления в обороте от собственного имени, фирменного наименования 
как внешнего выражения правосубъектности. Товарищество имеет строго личный 
характер, разрушается смертью товарища, а также в любой момент может быть 
прекращено по требованию одного из товарищей*(8).
     Подобное несоответствие между внутренним строением товарищества, обособленностью 
имущества и внешним отсутствием единой коллективной воли, отсутствием "персонификации" 
имущества и ответственности самого товарищества как целого вело к необходимости 
появления субъекта, отличного от физического лица. Обороту требовался субъект, 
выступающий от собственного имени, отвечающий обособленным имуществом и существование 
которого не зависело от существования его членов.
     С появлением новых форм экономической жизни возникает необходимость создания 
некоторого единого субъекта, обособленного от отдельных физических лиц и наделенного 
способностью к самостоятельной юридической деятельности. Первоначально это 
были попытки наделения отдельных общностей субъективными правами физических 
лиц и закрепления в их уставах принципа нераздельности общего имущества. В 
итоге такими субъектами были признаны: городские общины, муниципии (municipia); 
различные корпорации, профессиональные и религиозные союзы (collegia, universitas), 
Римское государство в лице его казны (fiscus). Как видим, в перечне нет частноправовых 
предпринимательских объединений.
     Корпорация, как и товарищество, в Древнем Риме представляла собой союз 
лиц, объединившихся для достижения дозволенной цели. Однако были и существенные 
различия:
     1) товарищество не допускает перемены членов, корпорация допускает;
     2) товарищи имеют доли в общем имуществе, сами являются должниками и 
кредиторами по сделкам, заключенным товариществом;
     3) товарищество не имеет устава, и сделки с третьими лицами могли быть 
совершаемы только всеми товарищами единогласно; в корпорациях мог быть установлен 
иной порядок принятия решений, например, большинством голосов*(9).
     Итак, в Древнем Риме в торговле ведущую роль играли частные лица. Юридическое 
лицо не получило широкого развития. В римском праве не было и самого термина 
"юридическое лицо"*(10). А среди существовавших юридических лиц отсутствовали 
частноправовые предпринимательские объединения, основанные на договоре. Единственное 
исключение составляли товарищества откупщиков налогов, но они просуществовали 
недолго и не перешли в последующие правовые системы.
     Поэтому вряд ли можно согласиться с Н. В. Козловой, утверждающей, что 
договоры товарищества положили начало зарождению института юридического лица 
и это был первый способ создания юридического лица*(11). Товарищество являлось 
лишь личной договорной связью его участников и не признавалось субъектом, 
отличным от составляющих его членов. Отсутствовала длительная концентрация 
имущества разных лиц, дававшая возможность для широкого развития особых субъектов 
права, не являющихся физическими лицами. Все это вело к развитию лишь внутренних 
отношений между членами товариществ. Римское право не свело отдельные случаи 
правоспособности корпораций и учреждений в общую категорию особого вида субъекта 
права*(12).
     Но в результате развития римских корпораций обозначились правовые идеи, 
средства и признаки, воспринятые позднее различными предпринимательскими объединениями 
и нашедшие отражение в праве:
     1) идея самостоятельного (от своего имени) выступления в обороте субъекта, 
отличного от физического лица, и связанная с этим процессуальная правоспособность;
     2) наличие обособленного имущества, принадлежащего корпорации, а не его 
членам;
     3) существование, независимое от выхода из состава отдельных членов;
     4) отсутствие взаимной ответственности корпорации и членов по долгам 
друг друга. "Долг объединения не является долгом отдельных лиц, и то, что 
должно объединение, не должны отдельные лица"*(13).
     На вопрос, являются ли римские договоры товарищества и корпорации предшественниками 
нынешних форм коммерческих организаций, следует дать отрицательный ответ. 
"Между римскою societas и современным товариществом не существует преемственной 
связи, но нельзя, однако, отрицать влияние римского права на позднейшее понимание 
этой формы соединения"*(14). Определенная связь происхождения между римским 
товариществом и гражданским, не торговым, простым товариществом существует, 
и с этой точки зрения гражданское товарищество может быть признано старейшей 
формой товарищеского объединения*(15).
     Следующий этап развития торговых товариществ - период средневековья. 
Экономика приобретает все больший товарный характер и нуждается в различного 
рода объединениях для ведения торговли. Первые торговые товарищества обнаруживаются 
в X-XI веках. Происходит накопление капитала, появление полноценных денег, 
развитие торговли. В этих условиях естественным объединением для ведения торговли 
была, в первую очередь, семья. Так появилось семейное товарищество с очень 
тесными связями, известное под названием compagnia fraterna, societas fratrum*(16). 
Включение семьи в экономический оборот привело к тому, что после смерти ее 
главы наследники стремились не разделять наследственное имущество, а сохранить 
существующее предприятие. Данная форма не могла появиться в римском праве 
в силу зависимости и подчиненности членов семьи ее главе. Источником происхождения 
и единственным источником регулирования являются средневековые обычаи*(17).
     Сохранение имущества в целостности было необходимо, прежде всего, наследникам. 
Несмотря на небольшую роль кредита в экономике, кредиторам было выгодно, чтобы 
имущество не было распределено между несколькими лицами. Для сохранения кредитоспособности 
члены семьи давали обещание, заключали договор о "неразделении" имущества 
и продолжении торгового промысла. Со временем он превратился в договор полного 
товарищества. Таким образом, в основе средневекового полного товарищества 
лежит не стремление составить совместно капитал, а желание предупредить распределение 
уже составленного*(18).
     Каковы основные признаки и юридические средства данного товарищества? 
Это, прежде всего, выступление в обороте под общим именем, включающим имена 
всех товарищей. Торговая фирма, сформировавшаяся в силу обычая, являлась внешним 
выражением правосубъектности, юридической личности (чего не было в римском 
праве)*(19). Соответственно, признавалась самостоятельность товарищеского 
имущества. Развитие в рамках семейного предприятия обусловило солидарную полную 
ответственность товарищей по делам товарищества. При этом кредиторы товарищества 
имели преимущественное удовлетворение своих требований перед кредиторами товарищей 
из имущества товарищества.
     Полное товарищество очень быстро распространилось в Европе, но первое 
законодательное закрепление получило только во французском Торговом ордонансе 
1673 года под названием "обычного" товарищества (sociеtе generale). В Торговом 
кодексе 1808 года эта форма переименовывается в товарищество "с коллективным 
именем" (sociеtе en nom collektif). Почти неизменной она затем была перенята 
законодательством других стран. Различие касалось лишь признания полного товарищества 
юридическим лицом. В силу тесных личных отношений и небольшого капитала полное 
товарищество не могло играть заметную роль в экономике. Кроме того, указанные 
признаки, особенно полная ответственность товарищей, не давали возможности 
привлечь капиталы, необходимые для расширения производства. Товарищи должны 
были доверять новому члену, а для него было обременительным принимать полную 
ответственность по долгам товарищества.
     Решение нашлось в связи с развитием морской торговли. Появляются морские 
товарищества. Морская торговля требовала капиталов, которые могли быть получены 
только путем объединения. С другой стороны, были люди, желающие ввести капитал 
в оборот, но при этом не становиться купцами и не нести ответственность свыше 
размера отданного капитала. По различным оценкам, морские товарищества возникли 
в XII - XIII веках*(20).
     Отношения между купцом и вкладчиком, вверителем имущества получили наименование 
комменда (accomenda, commanda, accomandita). Первоначально внешнего выражения 
данного товарищества не существовало. Было лишь обязательство между купцом 
и вкладчиком. Позднее товарищество начинало выступать под общей фирмой, включающей 
имя купца, но не вкладчика, так как включение имени в фирму означало принятие 
личной ответственности по долгам товарищества. Как указывал Г. Ф. Шершеневич, 
данные отношения юридически представляли среднее между займом, поручением 
и личным наймом*(21). Естественно, что оформлялись отношения не тремя видами 
договоров, а одним.
     Еще одна причина появления коммандитных товариществ лежит в социальной 
плоскости. Существовали запреты на взимание высокого процента с капитала и 
на участие дворян и чиновников в торговле. Их участие в качестве вкладчика 
позволяло обходить эти запреты*(22).
     С юридической точки зрения коммандитное товарищество представляло собой 
следующее. Учредитель объявлял стоимость корабля как основного капитала и 
на сколько частей капитал делится. Капитал выражался в денежной сумме, и взносы 
вносились деньгами. Оплата доли участия исчерпывала все обязанности участников, 
хотя могли быть предусмотрены дополнительные взносы*(23). Так, при увеличении 
размера капитала участник был обязан увеличить долю участия. Управление осуществлялось 
общим собранием товарищей и выбираемым им директором. Решения принимались 
большинством голосов, а количество голосов участника соответствовало числу 
долей участия в капитале.
     Важное место занимала личная ответственность товарищей. Если для купца, 
владельца корабля, она, безусловно, признавалась, то у вкладчиков ответственность 
ограничивалась размерами вклада. Кроме того, в силу сложившегося обычая личная 
ответственность устранялась в случае возникновения долга без ведома участника. 
В условиях нормального процесса деятельности доля участия каждого считалась 
достаточным источником покрытия долгов. В коммандитном товариществе появился 
новый принцип ограничения ответственности заранее определенными пределами 
в случаях, когда участники не принимают личного участия в управлении делами*(24).
     Первым законодательным закреплением данного товарищества явился французский 
Торговый ордонанс 1673 года. Коммандитное товарищество впервые признано юридическим 
лицом во французском Торговом кодексе 1808 года. Это товарищество стало более 
гибкой формой по сравнению с полным товариществом, сохраняя все его экономические 
преимущества. Обязательства перед кредиторами обеспечивались личной ответственностью 
товарищей и капиталом, составленным путем вкладов. Отказ от участия в деятельности 
товарищества осуществлялся путем отчуждения доли участия и не влек прекращения 
товарищества. Позднее необходимость упрощения передачи доли участия в капитале 
привела к созданию акционерной коммандиты.
     Следующими после морских товариществ должны были возникнуть, очевидно, 
объединения, оформляющие новые потребности. И такие экономические запросы 
появились в XIII-XIV веках в Италии, прежде всего в Генуе. В условиях войн 
и дезорганизации государственного хозяйства государство получало необходимые 
средства с помощью займов. Оно предоставило кредиторам право контролировать 
государственные долги. Для собирания государственных доходов кредиторы объединялись 
в союз, называемый маон (maonae или montes). Основной капитал составлялся 
из государственных долгов и делился на доли участия (loca) равного размера. 
Эти доли свободно отчуждались, на них начислялись проценты. Приобретая их, 
кредитор получал право участия в объединении. При этом доли участия не овеществлялись 
в бумаге.
     В маонах существовал принцип ограничения ответственности товарищей размерами 
доли участия. Причем принцип ограничения ответственности не был придуманным, 
а вырабатывался постепенно деловой практикой. И, естественно, в условиях, 
когда торговый обычай являлся единственным источником регулирования, данный 
принцип применялся под непосредственным влиянием условий оборота*(25).
     Фиксированность основного капитала, ответственность товарищей, ограниченная 
размерами взноса, принятие решений большинством голосов общего собрания участников, 
формирование дополнительных органов управления дали основание А. И. Каминке 
отнести эту форму к акционерным обществам*(26). Но как обоснованно указывал 
Г. Ф. Шершеневич, торговые предприятия, отыскивая новые формы организации, 
обращают внимание не столько на юридическую структуру, сколько на экономическую 
задачу*(27). А сходства задач объединений кредиторов и акционерных обществ, 
возникших для организации заатлантической торговли и привлечения максимального 
количества инвесторов, не наблюдается. Действительно, трудно отнести к акционерному 
обществу объединение, права участия в котором не выражены в ценных бумагах 
и не продаются на открытом рынке.
     Развитие торговли, окончательная замена натурального хозяйства денежным 
потребовали большого капитала для ведения торгового предприятия. Эта потребность 
обнаружилась прежде всего в области морской торговли. Открытие новых территорий 
и заатлантическая торговля нуждались в больших кораблях и огромных средствах. 
Территориальные и финансовые масштабы торговых предприятий значительно увеличились, 
а следовательно, возрос риск ведения торговых операций. Как видим, потребности 
стали довольно противоречивыми: с одной стороны, крупные объемы торговых операций, 
необходимость привлечения больших средств, высокий риск, с другой - явная 
необходимость ограничить ответственность вкладчиков в целях привлечения возможно 
большего их числа. Акционерные общества возникли как единственный способ привлечения 
значительных денежных средств, наиболее удобная форма концентрации капитала, 
обусловившая публичный характер его соединения.
     Первые акционерные общества возникли в XVII веке как единичное явление. 
И лишь значительно позднее появились законы, регулирующие их деятельность*(28). 
Впервые было создано объединение лиц, признанное самостоятельным субъектом 
права, с четким обособлением имущества товарищества. Определенно обозначался 
основной капитал, на доли участия в котором подписывались (обязывались) товарищи. 
Прибыль распределялась в форме заранее неизвестного дивиденда. Акций, в которых 
овеществляется право участия в товарищеском объединении, еще не существовало.
     Следующим этапом был переход от концессионной (разрешительной) системы 
создания акционерных товариществ к свободе их учреждения.
     Развитие принципа ограниченной ответственности приходит к логическому 
завершению и устранению ответственности товарищей по долгам товарищества. 
При этом первейшим соображением было неучастие акционеров в текущих делах 
общества и заключении сделок от его имени. Являясь самостоятельным субъектом 
права, акционерное общество не признавалось единогласно, по крайней мере, 
доктринально, юридическим лицом*(29).
     Акционерное общество выступало в обороте под фирменным наименованием, 
не включающим имена участников (анонимное общество), ибо включение в фирму 
имени означало принятие личной ответственности по долгам товарищеского объединения. 
Ограниченная ответственность резче выдвинула значение капитала, что дало основание 
некоторым исследователям отнести акционерное общество к группе "объединений 
капиталов", в противовес полному и коммандитному товариществу, составившим 
"объединение лиц". Для предотвращения злоупотреблений было введено требование 
покрытия подпиской основного капитала и оплаты акций (долей участия в капитале) 
в определенные сроки. Соответственно, была введена ответственность за неоплату 
акций.
     Под влиянием необходимости защиты акционеров и кредиторов с конца XIX 
века принимались меры, так или иначе отразившиеся в законодательстве почти 
всех государств. Эти меры следующие. АО должно иметь постоянный минимум капитала, 
"покрытый" подпиской и оплаченный полностью или в большей части до регистрации. 
Если в оплату акций вносятся не деньги, требуется независимая оценка вносимого 
имущества. Защита от продажи акций ниже номинальной стоимости. Запрет АО возвращать 
капитал акционеру иначе как после ликвидации самого АО. Обязанность создавать 
резервный фонд, одобрять баланс общим собранием. Право меньшинства акционеров 
оспаривать решения общего собрания, нарушающие закон или устав АО. Введение 
публичной отчетности и проверки ее независимыми аудиторами.
     Итак, к концу XIX века возникла практическая необходимость в новой форме 
ведения коммерческой деятельности, в новой комбинации товарищеских элементов, 
вызванная негибкостью и жестким регулированием акционерных товариществ и невозможностью 
широкого использования полных и коммандитных товариществ. Объясняя это, А. 
Г. Гойхбарг писал, что практика обнаруживает неудобства, связанные с делением 
товарищества на полные и коммандитные, с одной стороны, и акционерные - с 
другой. Иногда узкий круг лиц, принадлежащий к одной семье, или наследники, 
желающие совместно продолжать ведение предприятия, готовы объединить часть 
своего имущества, но не желают рисковать ответственностью, распространяющейся 
далеко за пределы этого имущества, образовав полное товарищество. В то же 
время, для них не подходит рассчитанное на привлечение капиталов широкой публики 
акционерное товарищество, которое к тому же требует соблюдения множества формальностей*(30).
     Поэтому у законодателя был выбор: отвергнуть учреждение (регистрацию) 
торговых товариществ и оставить решение проблемы на усмотрение сторон товарищеского 
договора; смягчить требования, выдвигаемые к акционерному обществу; создать 
новую форму товарищеского объединения.
     Очевидно, последний путь был самым перспективным. Тесные связи между 
торговыми товариществами и торговыми обществами (акционерным обществом), которые 
существуют в гражданском праве, сделали несложным для законодателя создать, 
признать или развить средние (переходные) формы товарищеских объединений, 
которые удачно комбинируют характеристики товариществ и акционерного общества*(31). 
Подобным "гибридом", например, было коммандитное акционерное товарищество.
     Первой на эту потребность откликнулась Германия, где в 1892 году появился 
закон, посвященный товариществам с ограниченной ответственностью. Рассчитан 
он был, в первую очередь, на мелкие предприятия, для которых акционерная форма 
была слишком дорогой и громоздкой. Именно насущные требования практики вызвали 
данный закон, а не одно лишь кабинетное творчество ученых. Так, исторически 
в Германии одним из конкретных мотивов было желание создать форму, удобную 
для товариществ сахарных заводов*(32). Неудивительно, что происходили значительные 
споры по вопросу, следует ли вообще создавать новую форму, а не приспособить 
акционерное товарищество к новым потребностям. Но этого было не избежать, 
так как, по замечанию Н. Л. Дювернуа, данное новаторское юридическое творчество 
было признаком времени и особого свойства современных экономических предприятий*(33).
     Опасения по поводу нового вида товарищества были достаточно обоснованными, 
так как главным был вопрос ограничения (а точнее, снятия) ответственности 
участников по долгам товарищества. До того времени ограниченная ответственность 
товарищей рассматривалась как особая привилегия, которая представляется в 
виде исключения и которая уравновешивается мерами по защите кредиторов. Поэтому 
считалось, что допущение в оборот таких товариществ опасно для третьих лиц, 
которые полагаются на определенные имена участников.
     В отличие от акционерной компании в этой форме должен был присутствовать 
подобающим образом личный элемент*(34). И при этом обеспечивалось соблюдение 
интересов кредиторов, с одной стороны, и ограничивалась ответственность участников, 
- с другой.
     Акционерная форма имеет свои границы применения и очень неудобна для 
предприятий, не имеющих целью размещение ценных бумаг на бирже. В силу императивности 
норм акционерного права в товарищеских договорах не могут присутствовать индивидуальные 
особенности. Анонимность АО приводит к тому, что между участниками и обществом 
отсутствуют прочные связи. Как указывал В. В. Розенберг, акционеры устранены 
в сущности от активной роли в предприятии, и экономические функции предпринимателя 
распределяются частично между особыми выборными органами, частично между наемными 
агентами*(35). В результате происходит искажение акционерной формы. Публичная 
отчетность, предназначенная для защиты рядовых акционеров, при небольшом размере 
компании чревата негативными последствиями, так как открывает информацию конкурентам. 
Необходимы были большая связанность товарища, заинтересованность в делах товарищества 
и минимум императивных норм.
     Товарищество с ограниченной ответственностью по германскому закону, признавалось, 
бесспорно, юридическим лицом. Требовалась его регистрация с указанием содержания 
товарищеского договора и состава товарищей. Необходим был минимальный капитал 
в размере 20 000 марок. Товарищи могли не являться купцами (предпринимателями) 
и, по общему правилу, не рисковали ничем сверх своего вклада. Но в уставе 
могла быть оговорена обязанность дополнительных взносов. В случае если участник 
не оплатит полностью свою долю (пай), остальные солидарно ответственны за 
неоплаченную часть и обязаны покрыть недостачу пропорционально величине вклада 
каждого из них. В товариществе не может быть больше паев, чем участников, 
каждый из которых обязан иметь один, хотя бы и не равный пай. Отсутствовала 
обязанность опубликовывать баланс (кроме банковских операций).
     Чем объяснялся именно такой характер товарищества? Тем, что оно изначально 
не создавалось как "объединение капиталов". Законодатель не видел больше в 
неограниченной ответственности единственную гарантию интересов кредиторов. 
Во-первых, характер ответственности известен всем вступающим в отношения с 
товариществом. Во-вторых, ограниченная ответственность требовала компенсационных 
мер в виде установления минимума капитала (но без гарантий его сохранения), 
обязанности полностью внести вклад, ответственности участников в случае его 
невнесения и сложной процедуры передачи долей участия. Для осуществления последнего 
и с целью пресечения спекуляций доля участия не выражается в ценной бумаге. 
Передача осуществляется в нотариальной форме, для чего требуется согласие 
всех товарищей, с преимущественным правом покупки участниками перед третьими 
лицами. Новая форма товарищества задумывалась промежуточным образованием между 
полным товариществом и акционерным, причем степень приближения к одной из 
этих форм оставлялась законом на усмотрение товарищей.
     Отрицательные черты данной формы, не устраненные германским законом, 
состояли в следующем. Не было мер по обеспечению сохранности основного капитала. 
Отсутствовала обязанность публичной отчетности и, следовательно, кредиторам 
неизвестно было состояние имущества, как единственного гаранта их требований. 
Слабой компенсацией служила возможность включения в устав обязанности дополнительных 
взносов, оставляемая исключительно на усмотрение его участников.
     Если бы единственной задачей было создать форму с большей подвижностью 
капитала, то данные отрицательные черты легко можно было устранить, создав 
модификацию акционерного общества с сохранением всех гарантийных мер, что, 
собственно говоря, и было сделано в виде товарищества с переменным капиталом*(36). 
Но задача главным образом заключалась в том, чтобы дать возможность капиталистам 
принимать непосредственное участие в предпринимательской деятельности, неся 
при этом риск, ограниченный пределами принятой на себя доли участия в основном 
капитале*(37).
     Так как товарищество с ограниченной ответственностью являлось переходной 
формой, то внутренние отношения организовывались способами, присущими полному 
и акционерному товариществу. Затруднено было право выхода из товарищества. 
Участники должны были иметь право отчуждать доли участия, то есть совершать 
движение капитала. Поэтому устав не мог вообще запретить отчуждение доли. 
Сходство с акционерным товариществом проявилось в организации управления, 
то есть возможности участия в органах товарищества лиц, не являющихся участниками.
     Товарищество с ограниченной ответственностью приобрело необычайную популярность 
и получило распространение в других странах. После Германии данная форма была 
допущена в Австрии (закон от 5 марта 1906 года). Ее организация в целом сходна 
с германской, но более строгие требования закона не дали возможностей ее широкого 
распространения. Во Франции эта форма закреплена законом от 7 марта 1925 года. 
Правда, название товарищества с ограниченной ответственностью (sociеtе a responsabilite 
limitee) было присвоено законом от 29 мая 1863 года тем акционерным товариществам, 
учреждение которых допускалось в упрощенном порядке. В Англии сходной формой 
являлась частная компания (private company), признанная законом в 1913 году. 
Основные ее особенности - запрет публичной подписки, ограничение передачи 
акций, установление максимальной численности. При этом по-прежнему регулирование 
акционерной компании осуществляется в рамках единого закона об акционерных 
(публичных и частных) компаниях. Подобным же образом эта форма объединения 
признана в США в виде закрытой корпорации (close corporation) с признаками, 
сходными с английским аналогом. В дальнейшем товарищества с ограниченной ответственностью, 
в основе своей похожие на германскую модель, появились также в Японии, Бельгии, 
Испании, Италии, Португалии, Люксембурге, Греции, Венгрии.
     Сохраняясь в почти неизменном виде, данное товарищество подверглось лишь 
одному серьезному дополнению. Допускалось создание товарищества с ограниченной 
ответственностью одним лицом - физическим или юридическим.
     В Германии это было разрешено законом от 4 июля 1980 года, во Франции 
- законом от 11 июля 1985 года*(38). Такой подход был закреплен Директивой 
ЕС N 12 от 21 декабря 1989 года, которая предусматривает, что компания может 
иметь одного участника при регистрации либо когда все доли участия перешли 
к одному лицу. Факт перехода всех долей к одному лицу и его личность должны 
быть зарегистрированы в торговом реестре. Единственный участник осуществляет 
полномочия общего собрания, и принимаемые им решения должны быть отражены 
в протоколе. Договоры между ним и его компанией должны совершаться в письменной 
форме*(39). С экономической точки зрения нет никаких существенных различий 
между физическими и юридическими лицами как участниками обмена. Как указывал 
М. И. Кулагин, сложилось положение, когда экономически целесообразно и необходимо 
использовать в качестве функционирующего не весь капитал, принадлежащий тому 
или иному владельцу, а только часть его. Вследствие этого в рамках единого 
фонда собственности могут действовать несколько (множество) юридических лиц*(40). 
Что и отражается в законодательстве в виде признания юридических лиц одного 
участника.
     В России долгое время торговые товарищества не были законодательно урегулированы. 
Это объясняется слабым развитием товарно-денежных отношений, крепостным правом 
и отсутствием необходимости товарищеских объединений. После создания Свода 
законов Российской Империи положения о товариществах вошли в Свод законов 
гражданских и в Устав торговый. Имелся исчерпывающий перечень товариществ, 
включающих полное товарищество, товарищество на вере, акционерное товарищество 
(называющееся еще товариществом на паях или по участкам), артельное товарищество.
     Перечень товариществ был закрытым. Однако некоторые цивилисты считали 
по-другому. Так, К. П. Победоносцев указывал, что общие законодательные формы 
не исчерпывают всего содержания товарищества*(41). Сходное предложение выдвигал 
и А. И. Каминка: "Но нет решительно никаких оснований делать тот же вывод 
о воспрещении каких бы то ни было форм товарищеских соединений, раз они не 
подходят под те, которые, по причинам историческим, предусмотрены нашими законами"*(42). 
Противоположного мнения придерживался Г. Ф. Шершеневич: "Указанными формами 
ограничивается договор товарищества торгового по русскому праву. Указывая 
известные формы, закон отвергает тем самым другие. Это относится главным образом 
к товариществу с ограниченной ответственностью и к акционерной коммандите"*(43). 
Следует согласиться с последним мнением, так как фактом создания товарищеского 
объединения (субъекта права) затрагиваются права третьих лиц. Заключая договор, 
в отношения вступают две стороны, которым известны их права и обязанности, 
особенности правосубъектности друг друга. Создание моделей договоров и юридических 
лиц различно; набор возможных моделей юридических лиц является исчерпывающим*(44).
     Применительно к товариществу с ограниченной ответственностью ученые единогласно 
отвергали возможность их существования в русском праве. Это объяснялось тем, 
что ограниченная ответственность может признаваться за товариществом только 
законодателем*(45). А подобная комбинация товарищеских элементов противна 
нашим законам*(46).
     Именно ограниченная ответственность участников при возможности лично 
вести дела товарищества послужила причиной невключения этой формы в проект 
Гражданского уложения*(47). Гражданский кодекс РСФСР 1922 года посвятил товариществам 
с ограниченной ответственностью всего четыре статьи - 318-321. С западноевропейским 
аналогом сходство было лишь по названию, а различие - по существу. Главное 
отличие - участники отвечают не только внесенными в товарищество вкладами, 
но и личным имуществом в одинаковом для всех кратном отношении к сумме вклада 
каждого. Кроме того, товарищество не обладает фиксированным уставным капиталом. 
Каждый член товарищества, вступая в него, делает паевой взнос, и одновременно 
он может в любое время выйти из состава, подав об этом заявление. Тогда имущественно 
он выделяется из товарищества. То есть существует переменность капитала и 
личного состава членов*(48). Сущность товарищества с ограниченной ответственностью 
определялась как кооперативное товарищество с переменностью капитала при ограниченной 
ответственности участников*(49). Товарищества допускались по специальному 
разрешению в отдельных отраслях, и в конце двадцатых годов были вытеснены 
из оборота.
     Подводя итог характеристике развития торговых товариществ и обществ, 
можно сделать следующий вывод. Необходимость концентрации капитала, объединения 
усилий вызвала к жизни товарищеские объединения, юридической формой которых 
является договор товарищества. С другой стороны, расширение товарно-денежного 
производства привело к появлению юридического лица, что дало возможность участвовать 
в гражданском обороте. Эти две тенденции существовали изолированно. Кодексы 
отдельно регулировали юридические лица и товарищества, образуемые по договорному 
праву.
     С экономической точки зрения образование обособленного субъекта - юридического 
лица необходимо везде и всегда, где складываются более или менее развитые 
условия товарно-денежного оборота*(50). Различные формы юридического лица 
осуществляют включение в оборот совокупного капитала или какой-либо его части. 
Поэтому неизбежно встал вопрос о придании статуса юридического лица торговым 
товариществам и обществам. И как следствие, регулирование их осуществляется 
нормами закона, а не нормами обязательственного права. Необходимость защиты 
интересов кредиторов потребовала исчерпывающего перечня торговых товариществ 
и обществ. Сфера обязательственных отношений между участниками товариществ 
и обществ - исключение из принципа свободы заключения договоров, не поименованных 
в законе.
     Если стороны в договоре провозгласят создание нового товарищества, не 
урегулированного законом, то для третьих лиц подобный договор необязателен. 
Вступая в юридические отношения с таким "товариществом", они вправе считать, 
что имеют дело не с юридическим лицом, а с совокупностью отдельных лиц, ответственность 
которых предполагается на общем основании, то есть неограниченная*(51).
     Товарищество с ограниченной ответственностью возникло как переходное 
образование между уже возникшими полным и акционерным товариществами. Поэтому 
нельзя согласиться с мнением С.Н. Братуся, что "историческое развитие полного 
товарищества и товарищества с ограниченной ответственностью предшествовало 
развитию акционерного общества"*(52).
     Общество с ограниченной ответственностью по своей экономической сущности 
является формой организации капитала и включения его в оборот. Данная форма 
позволила снизить и практически устранить риск ведения предпринимательской 
деятельности. Указанное товарищество дало возможность лично вести и контролировать 
предпринимательскую деятельность от имени товарищества, заключать сделки, 
принимать обязательства.
     Извлекая прибыль и удовлетворяя собственные потребности, участники общества 
действуют без привлеченного капитала, только с капиталом небольшого количества 
участников, являющихся по экономической сути предпринимателями, но не зарегистрированных 
в качестве таковых юридически. Особенно наглядно это проявляется в обществе 
одного участника, где он может являться к тому же и органом общества, лично 
заключая все сделки от имени общества.
     Исторически товарищество с ограниченной ответственностью предназначалось 
оформлять включением в оборот капитала небольшой группы лиц или части капитала 
одного лица. Это позволяет выбирать и контролировать партнеров (товарищей) 
по предпринимательской деятельности. Как следствие, общество с ограниченной 
ответственностью затрудняет, а при некоторых условиях исключает перетекание 
капитала из общества и обратно. Такая стабильность обеспечивается весьма затрудненной 
процедурой передачи доли участия - получения согласия участников. А поэтому 
отсутствует рынок долей участия.

В.А. Андрианов,
старший преподаватель Уральского отделения
Российской школы частного права, кандидат юридических наук

     "Журнал российского права", N 10, октябрь 2001 г.

-------------------------------------------------------------------------
     *(1) Для юриста континентальной Европы под торговым товариществом понимается 
любая форма объединения лиц, как правило, на основе договора, для предпринимательских 
целей. Сюда традиционно относятся: полное и коммандитное товарищества, коммандитное 
товарищество на акциях, общество с ограниченной ответственностью, акционерное 
общество.
     *(2) См.: Барон Ю. Система римского гражданского права. Вып. 3. СПб., 
1910. С.215.
     *(3) См.: Покровский И. А. История римского права. СПб., 1913. С.443.
     *(4) Барон Ю.Указ. соч. С.218.
     *(5) См.: Ефимов В. В. Догма римского права. СПб., 1900. С.513.
     *(6) См.: Садовский B. C. О товариществе как юридическом лице // Журнал 
Министерства юстиции. 1897. N 9. С.16.
     *(7) См.: Барон Ю. Указ. соч. С.218.
     *(8) См.: Покровский И. А. Указ. соч. С.444.
     *(9) См.: Барон Ю. Система римского гражданского права. Вып. 1. Киев, 
1988. С.56.
     *(10) См.: Зом Р. Институции римского права. СПб., 1888. С.85; Братусь 
С.Н. Субъекты гражданского права. М., 1950. С.142; Римское частное право / 
Под ред. И. Б. Новицкого, И. С.Перетерского. М., 1994. С.115.
     *(11) См.: Козлова Н. В. Учредительный договор о создании коммерческих 
обществ и товариществ. М., 1994. С.24.
     *(12) См.: Перетерский И. С.Всеобщая история государства и права. Вып. 
2. Древний Рим. М., 1945. C. 119.
     *(13) Цит. по: Перетерский И. С.Указ. соч. С.119.
     *(14) Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. Т.1. СПб., 1908. С.308.
     *(15) См.: Вавин Н. Г. Правовая ситуация гражданских товариществ // Право 
и жизнь. 1926. N 1. С.32-33.
     *(16) См.: Бродель Ф. Материальная цивилизация, экономика и капитализм 
XV-XVIII вв. Т.2. Игры обмена. М., 1988. С.435.
     *(17) См.: Шершеневич Г. Ф. Указ. соч. С.308.
     *(18) См.: Там же.
     *(19) См.: Победоносцев К. П. Курс гражданского права. Т.3. СПб., 1880. 
С.505.
     *(20) См.: Бродель Ф. Указ. соч. С.434, 438.
     *(21) См.: Шершеневич Г. Ф. Указ. соч. С.365.
     *(22) См.: Победоносцев К. П. Указ. соч. С.508; Нефедьев Е. А. Торговое 
право. СПб.,1900. С.140; Бродель Ф. Указ. соч. С.439.
     *(23) См.: Каминка А. И. Акционерные компании. Т.1. СПб., 1902. С.97.
     *(24) См.: Каминка А. И. Указ. соч. С.103.
     *(25) См.: Каминка А. И. Указ. соч. С.144.
     *(26) См.: Там же. С.167.
     *(27) См.: Шершеневич Г. Ф. Указ. соч. С.398.
     *(28) См.: Гойхбарг А. Г. Очерки хозяйственного права. М., 1927. С.93.
     *(29) См. обзор точек зрения в литературе: Башилов А. П. О торговых товариществах 
// Журнал Министерства юстиции. 1894. N 1-2; Каминка А. И. Акционерные компании. 
Т.1. СПб., 1902. С.394-469.
     *(30) См.: Гойхбарг А. Г. Указ. соч. С.46.
     *(31) См.: Shlesinger R. B., Baade H. W., Damaska H. R., Herzog P. E. 
Comparative Law. 1988. P. 806.
     *(32) См.: Каминка А. И. Указ. соч. С.42.
     *(33) См.: Дювернуа Н. Л. Из курса лекций по гражданскому праву. СПб., 
1895. С.494.
     *(34) См.: Каминка А. И. Очерки торгового права. Вып. 1. СПб., 1911. 
С. 272.
     *(35) См.: Розенберг В. В. Товарищество с ограниченной ответственностью. 
СПб., 1912. С.15.
     *(36) См.: Дювернуа Н. Л. Указ. соч. С.440-447.
     *(37) См.: Каминка А. И. Очерки торгового права. С.283.
     *(38) См.: Основы немецкого торгового и хозяйственного права. М., 1995. 
С.38; Жамен С., Лакур Л. Торговое право. М., 1993. C. 111.
     *(39) См.: European Company and Financial Law. 1994. P. 268.
     *(40) См.: Кулагин М. И. Предпринимательство и право: опыт Запада. М., 
1992. С.40-41.
     *(41) См.: Победоносцев К. П. Указ. соч. С.530.
     *(42) Каминка А. И. Очерки торгового права. Вып. 1. СПб., 1911. С.168.
     *(43) Шершеневич Г. Ф. Указ. соч. С.289-290.
     *(44) См.: Брагинский М. И. Юридические лица (Законодательные модели) 
// Материалы конференции "Гражданское законодательство РФ: состояние, проблемы, 
перспективы". М., 1994. С.45.
     *(45) См.: Победоносцев К. П. Указ. соч. С.168.
     *(46) См.: Каминка А. И. Указ. соч. С.168.
     *(47) См.: Гражданское уложение. Кн.5. Обязательства. Т.3. СПб., 1899. 
С.319.
     *(48) См.: Вольф В. Ю. Основы хозяйственного права. М., 1928. С.41.
     *(49) См.: Гражданский кодекс. Практический комментарий. Харьков, 1925. 
С.264.
     *(50) См.: Аскназий С. И. Общие вопросы методологии гражданского права//Ученые 
записки ЛГУ. Вып. 1. 1948. С.42.
     *(51) См.: Победоносцев К. П. Курс гражданского права. СПб., 1896. С.541.
     *(52) Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве // 
Ученые труды ВИЮН. Вып. 12. 1947. С.150.

Наследование жилья (Ляпунов)
Как откосить
Международное право (Колосов, Кузнецов)
Образ государства как алгоритм политического поведения (Мамут)
Разграничение рекламы и информации нерекламного характера (Горячева)
Закон О порядке разрешения коллективных трудовых споров, постатейные комментарии
Конституции зарубежных государств
Всеобщая декларация прав человека 1948
Источники уголовно-процессуальных принципов (Гриненко)
Зачет встречного однородного требования в конкурсном процессе (Телюкина)
Search All Ebay* AU* AT* BE* CA* FR* DE* IN* IE* IT* MY* NL* PL* SG* ES* CH* UK*
Ruth Bader Ginsburg Sleeping at State of Union Bobblehead RBG Supreme Court

$15.21
End Date: Tuesday Sep-3-2019 4:35:02 PDT
Buy It Now for only: $15.21
|
Wooden Gavel And Block For Lawyer Judge Auction Pure Handcrafted Wood Hammer New

$16.29
End Date: Thursday Sep-19-2019 15:19:32 PDT
Buy It Now for only: $16.29
|
Wooden Gavel And Block For Lawyer Judge Auction Handcrafted Wood Hammer New

$3.25 (4 Bids)
End Date: Thursday Aug-22-2019 15:48:06 PDT
|
1735 OFFICIAL STATE DECREE

$15.00
End Date: Tuesday Sep-17-2019 0:37:57 PDT
Buy It Now for only: $15.00
|
10 pack A4 Cosmic Multi Master pocket pages Postcards trading cards banknote

243,00 руб.
End Date: 05.09 17:27
Buy It Now for only: US 243,00 руб.
Buy it now |
Дважды-Pop Up Store twaii's магазин официальный коллекционной карточки

334,20 руб.
End Date: 08.09 02:20
Buy It Now for only: US 334,20 руб.
Buy it now |
Disney коллекционные булавки-много 25-No дубликатов-бесплатная доставка

870,00 руб.
End Date: 07.09 10:28
Buy It Now for only: US 870,00 руб.
Buy it now |
ULTRA PRO; SMALL PRO MATTE TRADING CARD SLEEVES FOR YUGIOH + CARDFIGHT VANGUARD

280,38 руб.
End Date: 03.09 19:14
Buy It Now for only: US 280,38 руб.
Buy it now |
Search All Amazon* UK* DE* FR* JP* CA* CN* IT* ES* IN* BR* MX
Поиск товаров: правовое (Russian Edition)
Search Results from «Озон» Право в сфере бизнеса
2013 Copyright © PravoBooks.ru Мобильная Версия v.2015 | PeterLife и компания
Пользовательское соглашение использование материалов сайта разрешено с активной ссылкой на сайт. Партнёрская программа.
Рейтинг@Mail.ru Яндекс.Метрика Яндекс цитирования